按份共同保證責(zé)任的定義
- 更新時(shí)間：2021-03-04 11:27:37
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按份共同保證責(zé)任的定義第1篇
【裁判要旨】
連帶共同保證中，債權(quán)人免除部分保證人的保證責(zé)任，其他保證人承擔(dān)責(zé)任后無(wú)權(quán)向該部分保證人追償。相應(yīng)地，其他保證人應(yīng)在該部分保證人內(nèi)部應(yīng)承擔(dān)保證份額的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。
【案件索引】
一審：浙江省溫州市蒼南縣人民法院( 2015)溫蒼商初字第1550號(hào)（2015年12月10日）
二審：浙江省溫州市中級(jí)人民法院( 2016)浙03民終2086號(hào)（2016年7月8日）
【基本案情】
原告周開(kāi)順訴稱(chēng)：溫州久聯(lián)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)久聯(lián)公司）多次向周開(kāi)順借款，雙方于2014年1月1日經(jīng)結(jié)算，久聯(lián)公司共欠周開(kāi)順借款144萬(wàn)元，并向周開(kāi)順出具借據(jù)，雙方約定：借款時(shí)間為12個(gè)月，借款按月利率1. 3%計(jì)息。被告楊家料、林友努、上官王科、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉為該借款提供連帶責(zé)任保證，保證期間為借款期限屆滿(mǎn)后的兩年。借款期限限滿(mǎn)后，久聯(lián)公司只按月利率1.3%支付至2014年6月30日止、按月利率0. 6%支付至2014年12月31日止的利息。為此，周開(kāi)順訴請(qǐng)法院判決：(1)久聯(lián)公司償還周開(kāi)順借款本金144萬(wàn)元及其利息（自2014年7月1日起至2014年12月31日止，按月利率0. 7%計(jì)算；自2015年1月1日起至法院判決確定的履行之日止，按月利率1.3 010計(jì)算）；(2)楊家料、林友努、上官王科、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償?shù)呢?zé)任；(3)案件受理費(fèi)、保全費(fèi)由久聯(lián)公司、楊家料、林友努、上官王科、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉共同承擔(dān)。在原審訴訟過(guò)程中，周開(kāi)順?lè)艞壛藢?duì)上官王科的訴訟請(qǐng)求。
林加來(lái)、蔡步棉在原審中共同答辯稱(chēng)：本案的借款并無(wú)實(shí)際發(fā)生，故其無(wú)需承擔(dān)保證責(zé)任。
久聯(lián)公司、楊家料、林友努、上官王科、繆仁愛(ài)、林維想、林忠滿(mǎn)在原審中均未作答辯。但林忠滿(mǎn)上訴稱(chēng)：本案借據(jù)中上官王科的簽字確屬其本人所簽，如果借款事實(shí)成立，則上官王科應(yīng)同樣承擔(dān)保證責(zé)任。周開(kāi)順?lè)艞墝?duì)上官王科的訴訟請(qǐng)求導(dǎo)致其他擔(dān)保人擔(dān)責(zé)后無(wú)法向上官王科追償，這加重了其他擔(dān)保人的責(zé)任，損害了包括林忠滿(mǎn)在內(nèi)的其他擔(dān)保人的利益，請(qǐng)求改判駁回周開(kāi)順對(duì)林忠滿(mǎn)的訴訟請(qǐng)求或者發(fā)回重審。
法院經(jīng)審理查明：久聯(lián)公司于2012年開(kāi)始多次向周開(kāi)順借款，并按月利率1. 3%支付利息。2014年1月1日，經(jīng)結(jié)算，久聯(lián)公司向周開(kāi)順出具借款144萬(wàn)元的借據(jù)，雙方約定：借款時(shí)間為12個(gè)月，借款按月利率1. 3%計(jì)息。楊家料、林友努、上官王科、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、蔡步棉、林忠滿(mǎn)八人在借據(jù)中擔(dān)保人處簽字按印，約定保證期間為借款期限屆滿(mǎn)后的兩年，但未約定保證方式。同日，久聯(lián)公司向周開(kāi)順出具收到款項(xiàng)144萬(wàn)元的收款收據(jù)。借款期限限滿(mǎn)后，久聯(lián)公司只按月利率1.3 010支付至2014年6月30日止、按月利率0. 6%支付至2014年12月31日止的利息。故周開(kāi)順于2015年6月8日向法院提起訴訟。起訴同日，周開(kāi)順向法院出具情況說(shuō)明，稱(chēng)在民間習(xí)慣中，上官和官、科和棵是通用的，借據(jù)中簽署的“官王棵”就是本案的被告上官王科。2015年12月10日，周開(kāi)順向法院提交《撤回申請(qǐng)書(shū)》，稱(chēng)周開(kāi)順?lè)艞墝?duì)上官王科的訴訟請(qǐng)求，請(qǐng)求原審法院予以準(zhǔn)許。原審法院在判決書(shū)中予以準(zhǔn)許。
【裁判結(jié)果】
浙江省溫州市蒼南縣人民法院于2015年12月10日作出( 2015)溫蒼商初字第1550號(hào)民事判決：一、溫州久聯(lián)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司于判決生效后10日內(nèi)償還周開(kāi)順借款144萬(wàn)元及其利息（自2014年7月1日起至2014年12月31日止，按月利率0. 7%計(jì)算；自2015年1月1日起至法院判決確定的履行之日止，按月利率1. 3%計(jì)算）；二、楊家料、林友努、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，楊家料、林友努、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向溫州久聯(lián)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司遭償。
一審宣判后，林忠滿(mǎn)提出上訴。溫州市中級(jí)人民法院于2016年7月8日作出( 2016)浙03民終2086號(hào)民事判決：一、維持浙江省蒼南縣人民法院( 2015)溫蒼商初字第1550號(hào)民事判決第一項(xiàng)；二、改判浙江省蒼南縣人民法院( 2015)溫蒼商初字第1550號(hào)民事判決第二項(xiàng)“楊家料、林友努、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉對(duì)上述款項(xiàng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任，楊家料、林友努、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向溫州久聯(lián)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司追償”為“楊家料、林友努、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉對(duì)上述款項(xiàng)的八分之七承擔(dān)連帶保證責(zé)任，楊家料、林友努、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向溫州久聯(lián)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司追償”。
【裁判理由】
溫州市中級(jí)人民法院審理認(rèn)為：本案主要的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于周開(kāi)順在原審中放棄對(duì)連帶保證人之一上官王科的訴訟請(qǐng)求，對(duì)其他保證人的責(zé)任該如何認(rèn)定。
《擔(dān)保法》第十二條規(guī)定：“同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒(méi)有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。”根據(jù)該規(guī)定，連帶共同保證人之間因追償而產(chǎn)生的法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)建立在共同保證的基礎(chǔ)上，如果共同保證的部分保證人的保證責(zé)任被免除，該部分保證人對(duì)債權(quán)人不再承擔(dān)清償債務(wù)的責(zé)任時(shí)，那么共同保證人之間追償和被迫償?shù)姆申P(guān)系就失去了存在的基礎(chǔ)。本案中，周開(kāi)順在原審確認(rèn)“官王棵”即為上官王科的情況下，又自愿放棄對(duì)上官王科的訴訟請(qǐng)求，由此產(chǎn)生的法律后果應(yīng)由周開(kāi)順自行承擔(dān)。周開(kāi)順在原審中放棄了對(duì)保證人之一上官王科的訴訟請(qǐng)求，周開(kāi)順和上官王科之間的保證合同法律關(guān)系因債權(quán)人周開(kāi)順免除上官王科的擔(dān)保債務(wù)而歸于終止，上官王科對(duì)本案主債務(wù)不再負(fù)擔(dān)連帶清償責(zé)任的份額，則楊家料、林友努、繆仁愛(ài)、林加來(lái)、林維想、林忠滿(mǎn)、蔡步棉如清償債務(wù)后將無(wú)權(quán)向上官王科追償。周開(kāi)順處分自己的權(quán)利，但損害了其他保證人追償?shù)姆ǘ?quán)利，其他擔(dān)保人的擔(dān)保責(zé)任應(yīng)相應(yīng)減輕。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《擔(dān)保法解釋》）第二十條第二款規(guī)定“連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒(méi)有約定的，平均分
擔(dān)”，現(xiàn)各當(dāng)事人無(wú)證據(jù)證明連帶保證人之間對(duì)擔(dān)保份額有內(nèi)部約定，應(yīng)按平均分擔(dān)處理。周開(kāi)順?lè)艞墝?duì)8名擔(dān)保人中其中一個(gè)的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)視為免除總債務(wù)八分之一的保證份額，其他7名擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對(duì)主債務(wù)的八分之七承擔(dān)連帶保證責(zé)任。林忠滿(mǎn)的該項(xiàng)上訴理由有事實(shí)和法律依據(jù)，予以支持。
【案例注解】
司法實(shí)踐中，時(shí)常遇到連帶共同保證中，債權(quán)人因各種原因免除部分保證期人保證責(zé)任的情形，在這種情況下，其他保證人的責(zé)任該如何認(rèn)定仍是法律空白。針對(duì)該問(wèn)題，一般有四種處理意見(jiàn)。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，連帶共同保證人是一個(gè)整體，債權(quán)人免除行為的效力自然及于其他保證人，其他保證人亦不再承擔(dān)責(zé)任。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，各連帶保證人與債權(quán)人形成的是各自獨(dú)立的保證合同，每個(gè)保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)，保證人之間并不需要形成合意。債權(quán)人與部分保證人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重新確定，并不影響其他保證人和債權(quán)人間的法律關(guān)系，其他保證人仍應(yīng)承擔(dān)全部的擔(dān)保責(zé)任。第三種意見(jiàn)認(rèn)為，債權(quán)人的免除行為損害了其他擔(dān)保人的追償權(quán)，該免除行為無(wú)效，所有連帶保證人依舊承擔(dān)全部保證責(zé)任。第四種意見(jiàn)認(rèn)為，債權(quán)人的免除行為造成其他保證人承擔(dān)責(zé)任后無(wú)權(quán)向該部分保證人追償。其他保證人應(yīng)在該部分保證人內(nèi)部應(yīng)承擔(dān)保證份額的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，僅就剩余保證份額對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶保證責(zé)任。對(duì)此，筆者認(rèn)為，第一種意見(jiàn)的處理結(jié)果讓所有保證人不擔(dān)責(zé)任，顯然違背了債權(quán)人的真實(shí)意思表示，超出了債權(quán)人權(quán)利處分的范圍，違背了民事活動(dòng)公平、自愿原則，實(shí)不可取。第二種意見(jiàn)的考慮不夠全面，僅注意到債權(quán)人和連帶保證人之間基于保證合同發(fā)生的保證法律關(guān)系，卻忽視了各保證人之間因?yàn)榉梢?guī)定而產(chǎn)生的相互追償法律關(guān)系以及債權(quán)人的免除行為對(duì)追償權(quán)造成的影響。第三種意見(jiàn)考慮到了債權(quán)人的免除行為對(duì)其他保證人追償權(quán)造成的損害，但該法律行為意思表示真實(shí)，不違反法律或者社會(huì)公共利益，不具有無(wú)效民事行為的情形，直接認(rèn)定其無(wú)效既不符合民法意思自治原則，也于法無(wú)據(jù)。筆者贊同第四種意見(jiàn)。
一、保證債權(quán)和追償債權(quán)間的權(quán)利沖突
權(quán)利沖突是普遍存在于我們的法律生活、司法實(shí)踐之中的法律現(xiàn)象，它是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上同樣具有法律上之依據(jù)的權(quán)利因法律未對(duì)它們之間的關(guān)系做出明確的界定所導(dǎo)致的權(quán)利邊界的不確定性、模糊性，從而引起的它們之間的不和諧狀態(tài)、矛盾狀態(tài)。本案就是權(quán)利沖突在司法實(shí)踐中的一個(gè)具體體現(xiàn)即債權(quán)人的保證債權(quán)和其他保證人的追償債權(quán)發(fā)生了權(quán)利沖突。一方面，依據(jù)《擔(dān)保法》第十二條前半部分“同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒(méi)有約定保證份額的，保證人承
擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)”、第十八條第二款“連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿(mǎn)沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任”，本案中8名保證人未約定保證份額，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。債權(quán)人周開(kāi)順對(duì)各保證人依法享有合同上的保證債權(quán)。一般認(rèn)為，債權(quán)作為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)利，主要具備請(qǐng)求履行權(quán)、接受履行權(quán)、債權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)、處分權(quán)等四項(xiàng)權(quán)能。周開(kāi)順?lè)艞墝?duì)上官王科的訴訟請(qǐng)求，即產(chǎn)生免除了上官王科的保證義務(wù)的法律效果，是正當(dāng)行使債權(quán)中的處分權(quán)能。另一方面，依據(jù)《擔(dān)保法》第十二條后半部分“已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額”，《擔(dān)保法解釋》第二十條第二款“連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠郑筛鬟B帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒(méi)有約定的，平均分擔(dān)”規(guī)定，保證人在承擔(dān)保證責(zé)任后依法享有對(duì)其他保證人的追償債權(quán)。本案中林忠滿(mǎn)清償債務(wù)后要求上官王科承擔(dān)其份額亦是正當(dāng)行使追償權(quán)中的請(qǐng)求履行權(quán)能。但這兩項(xiàng)合法權(quán)利卻構(gòu)成了權(quán)利沖突，只能實(shí)現(xiàn)其中的一個(gè)，無(wú)法共同實(shí)現(xiàn)。原因在于連帶共同保證人之間的追償法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)建立在共同保證、共擔(dān)份額的基礎(chǔ)上。若債權(quán)人和部分保證人的保證法律關(guān)系因債權(quán)人的免除行為而歸于終止，該部分保證人就不再屬于共同保證的整體，對(duì)主債務(wù)無(wú)需分擔(dān)清償責(zé)任的份額，則追償和被追償?shù)姆申P(guān)系就失去了存在的基礎(chǔ)，其他保證人清償債務(wù)后自然無(wú)權(quán)向該部分保證人追償。
權(quán)利沖突如何解決？理論界一般認(rèn)為一是通過(guò)立法對(duì)權(quán)利的邊界進(jìn)行重新界定，以消除權(quán)利邊界的模糊性，最后實(shí)現(xiàn)解決權(quán)利沖突的目的；二是通過(guò)法官在司法實(shí)踐中運(yùn)用自由裁量權(quán)，根據(jù)法律之精神來(lái)制定新的權(quán)利規(guī)則對(duì)個(gè)案作出判決。本案就是在法律規(guī)則缺失的情況下，通過(guò)司法途徑解決權(quán)利沖突的典范。權(quán)利沖突是法律上的一種漏洞，現(xiàn)代法律將法律原則作為彌補(bǔ)法律漏洞的重要方法。法律原則是法律精神最集中的體現(xiàn)，在通過(guò)司法程序解決權(quán)利沖突中有著非常重要的作用，在具體的法律規(guī)則存在漏洞的情況下，法官可以適用法律原則審判原則、權(quán)利不得濫用原則、誠(chéng)實(shí)信用原則，處理結(jié)果最能實(shí)現(xiàn)利益平衡，讓各方當(dāng)事人服判息訴，因此最為可取。
二、法律原則在本案中的體現(xiàn)和運(yùn)用
（一）公平原則
公平原則要求立法者和裁判者在民事立法和司法的過(guò)程中應(yīng)維持民事主體之間的利益均衡。權(quán)利是某種利益的體現(xiàn)和產(chǎn)物，權(quán)利沖突的實(shí)質(zhì)在于多元化社會(huì)生活中不同的主體間不同的利益追求所發(fā)生的沖突和碰撞。化解這種相互間的對(duì)立和緊張關(guān)系，就是對(duì)沖突著的利益進(jìn)行衡量和取舍，最終實(shí)現(xiàn)各方利益間的最大平衡。第二種意見(jiàn)只保護(hù)了債權(quán)人的權(quán)益，第三種意見(jiàn)只保護(hù)了其他保證人的權(quán)益，都沒(méi)有均衡地保護(hù)雙方之利益。第四種意見(jiàn)一方面尊重債權(quán)人的意思自治，承認(rèn)免除行為有效，保障債權(quán)人的債權(quán)；另一方面讓其他保證人在相應(yīng)范圍內(nèi)免責(zé)，救濟(jì)了其他保證人由此被損害的權(quán)益，如此兼顧雙方權(quán)益，讓債權(quán)人和其他保證人均有得有失，實(shí)現(xiàn)了對(duì)權(quán)利沖突雙方的平等保護(hù)和利益均衡。
（二）權(quán)利不得濫用原則
權(quán)利不得濫用原則是指民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)中必須正確行使民事權(quán)利，不能損害同樣受到保護(hù)的他人利益和社會(huì)公共利益。我國(guó)《憲法》第五十一條明確規(guī)定：“中華人民共和國(guó)公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。”從法律的角度，每一個(gè)法律意義上的人都有充分行使自己合法權(quán)利的自由。但人又是生活在人群之中，是生活在人與人的關(guān)系體系、關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中。用馬克思的話(huà)說(shuō)，人是社會(huì)關(guān)系的總和。作為關(guān)系范疇的權(quán)利在行使的時(shí)候，就存在著侵犯和損害他人權(quán)益的可能性：”這就意味著個(gè)體行使權(quán)利并不可以隨心所欲，應(yīng)當(dāng)有其限度。洛克說(shuō)：“法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護(hù)和擴(kuò)大自由。”同理，要求每個(gè)權(quán)利主體遵守權(quán)利不得濫用原則才能維護(hù)整個(gè)社會(huì)秩序的和諧，才能保障權(quán)利和自由。如果因權(quán)利濫用給他人造成損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相對(duì)應(yīng)的賠償責(zé)任。本案?jìng)鶛?quán)人行使保證債權(quán)，但卻損害了其他保證人的追償權(quán)科，應(yīng)當(dāng)在損害的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。其他保證人免除相應(yīng)的保證責(zé)任，讓債權(quán)人失去對(duì)
其他保證人的部分保證債權(quán)，正是債權(quán)人違背權(quán)利不得濫用原則的責(zé)任承擔(dān)方式。
（三）誠(chéng)實(shí)信用原則
誠(chéng)實(shí)信用原則，要求處于法律上特殊聯(lián)系的民事主體應(yīng)忠誠(chéng)守信，做到謹(jǐn)慎維護(hù)對(duì)方的利益、滿(mǎn)足對(duì)方的正當(dāng)期待，給對(duì)方提供必要的信息等，它保護(hù)的是民事主體間的信賴(lài)?yán)妗＿B帶共同保證中，大多數(shù)情況下，各保證人在提供擔(dān)保的時(shí)候就知道自己不是孤立的一方，而是一個(gè)整體中的一份子，甚至這個(gè)整體還是自己熟悉并信任的。如本案中8名連帶保證人都是債務(wù)人久聯(lián)公司的股東。每個(gè)保證人雖不得以?xún)?nèi)部份額對(duì)抗債權(quán)人，但可以預(yù)期債務(wù)人在履行期屆滿(mǎn)沒(méi)有履行清償義務(wù)時(shí)債權(quán)人會(huì)向共同保證這一整體主張權(quán)利，除自己之外的其他保證人都有可能先行清償債務(wù)，自己后承擔(dān)應(yīng)當(dāng)?shù)姆蓊~。退一步講，即使自己先清償全部債務(wù)，也可以向其余保證人追償，最終也只承擔(dān)自己的份額。這種合理的信賴(lài)增強(qiáng)了保證人的交易安全感，是促成涉案保證合同訂立的重要因素。現(xiàn)債權(quán)人為實(shí)現(xiàn)自身的某種利益讓部分保證人退出保證的整體，使得其他保證人聯(lián)保的預(yù)期落空，不僅先履行的概率增加，且失去了部分追償權(quán)，信賴(lài)?yán)嬖馐車(chē)?yán)重?fù)p害，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)為這種違背誠(chéng)信原則的行為付出相應(yīng)
的對(duì)價(jià)。幾個(gè)應(yīng)注意的相關(guān)問(wèn)題
實(shí)踐中存在多種與本案例相似的情形，能否參照適用應(yīng)具體問(wèn)題具體分析，本文列舉以下三種供參考。
（一）部分連帶保證人冒名，其他保證人如何承擔(dān)責(zé)任
這種情形下被冒名者并無(wú)保證的意思表示，保證合同不成立，被冒名者不承擔(dān)保證責(zé)任是基于法定原因而非債權(quán)人意定。而本案是保證合同成立生效，基于債權(quán)人的意思自治使得部分保證人不承擔(dān)責(zé)任。筆者認(rèn)為，不管是債權(quán)人的主觀錯(cuò)過(guò)（因債權(quán)人附有交易安全保證義務(wù)），還是債權(quán)人的權(quán)利濫用，兩者都是因?yàn)閭鶛?quán)人的原因?qū)е缕渌ＷC人信賴(lài)?yán)娴膯适В梢赃m用同一處理規(guī)則，即其他保證人在被冒名者應(yīng)7擔(dān)的保證份額內(nèi)免除責(zé)任。
（二）債權(quán)人未在保證期間內(nèi)向部分連帶保證人主張權(quán)利，其他保證人如何承擔(dān)責(zé)任
這個(gè)問(wèn)題曾經(jīng)存在較大爭(zhēng)議，但在英貿(mào)公司訴天元公司保證合同追償權(quán)糾紛案中，云南省高級(jí)人民法院向最高人民法院遞交了《關(guān)于已經(jīng)承擔(dān)了保證責(zé)任的保證人向保證期間內(nèi)未被主張保證責(zé)任的其他保證人行使追償權(quán)是否成立的請(qǐng)示》，2002年11月23日最高人民法院公布了法釋[2002] 37號(hào)《關(guān)于已承擔(dān)保證責(zé)任的保證人向其他保證人行使追償權(quán)問(wèn)題的批復(fù)》，就該問(wèn)題作出了明確解答：“承擔(dān)連帶保證責(zé)任的保證人一人或者數(shù)人承擔(dān)保證責(zé)任
后，有權(quán)要求其他保證人清償應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額，不受債權(quán)人是否在保證期間內(nèi)向未承擔(dān)保證責(zé)任的保證人主張過(guò)保證責(zé)任的影響。”云南省高級(jí)人民法院在判決書(shū)中闡述理由如下：“在連帶共同保證中，由于保證人是作為一個(gè)整體共同對(duì)債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任，所以債權(quán)人向共同保證人中的任何一人主張權(quán)利，都是債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為，其效力自然及于所有的保證人。對(duì)那些未被選擇承擔(dān)責(zé)任的共同保證人來(lái)說(shuō)，債權(quán)人向保證人中任何一人主張權(quán)利的行為，應(yīng)當(dāng)視為債權(quán)人已向其主張了權(quán)利。”筆者同意該觀點(diǎn)，這種情形和本案的根本區(qū)別在于，債權(quán)人實(shí)際并沒(méi)有免除部分保證人的責(zé)任，因此，其他保證人仍就全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任，承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)追償。
（三）混合但保中，債權(quán)人放棄部分擔(dān)保物權(quán)的，保證人如何承擔(dān)責(zé)任
就該問(wèn)題，《擔(dān)保法》第二十八條第二款曾明確規(guī)定：“債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。”但后頒布的《物權(quán)法》第一百七十六條又規(guī)定：“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。”第一百七十八條規(guī)定：“擔(dān)保法與本法的規(guī)定不一致的，適用本法。”根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，筆者認(rèn)為這個(gè)問(wèn)題應(yīng)分多種情況區(qū)別對(duì)待。如果各擔(dān)保人（包括債務(wù)人自己提供物保時(shí)）和債權(quán)人約定了各自擔(dān)保的份額，則債權(quán)人無(wú)論放棄哪一項(xiàng)擔(dān)保，對(duì)其他擔(dān)保人都沒(méi)有影響，保證人僅在約定的份額內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。在沒(méi)有約定的情況下．如果債權(quán)人放棄的是債務(wù)人所提供的擔(dān)保物，則可參照本案例，保證人或物保第三人在其放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免責(zé)。理由在于保證人或物保第三人依法享有先履行抗辯權(quán)，債權(quán)人的放棄行為使該權(quán)利遭受損害。如果債權(quán)人放棄的是第三人所提供的擔(dān)保物，因第三人物保和保證處于同等的地位，且相互間并無(wú)追償?shù)姆梢罁?jù)，債權(quán)人的放棄行為對(duì)保證人無(wú)實(shí)際影響，保證人仍就全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
按份共同保證責(zé)任的定義第2篇
出借方（甲方）：______________________
住所地：______________________________
聯(lián)系電話(huà)：____________________________
借款方（乙方）：______________________
住所地：______________________________
聯(lián)系電話(huà)：____________________________
擔(dān)保方（丙方）：______________________
住所地：______________________________
法定代表人：__________________________
聯(lián)系電話(huà)：____________________________
甲、乙、丙三方經(jīng)協(xié)商一致，在平等、自愿的基礎(chǔ)上簽訂本協(xié)議，以資共同信守。
1．借款金額、期限
1．1 本合同項(xiàng)下借款金額為人民幣（大寫(xiě)）________________元，（小寫(xiě)）________________元（大小寫(xiě)不一致，以大寫(xiě)為準(zhǔn)，下同）。
1．2 本合同項(xiàng)下借款期限為自________年______月______日起至________年______月______日止。
1．3 甲方應(yīng)按1．2條約定一次性提取借款，乙方提前或推遲提款，應(yīng)經(jīng)甲方書(shū)面同意，否則，視為違約。
2．借款利率、利息
本合同項(xiàng)下月利率為_(kāi)_______%，自實(shí)際提款日起按日計(jì)息。借款到期，利隨本清。
利率按以下方式支付：_________________________________________
3．還款方式
甲方應(yīng)按本合同約定按期償還借款本金和按期足額支付利息。
4．擔(dān)保
4．1 本合同項(xiàng)下借款的擔(dān)保方式為丙方承擔(dān)連帶責(zé)任的保證擔(dān)保。
4．2 丙方完全了解乙方的借款用途，為其提供連帶責(zé)任的保證擔(dān)保完全出于自愿，其在本合同項(xiàng)下的全部意思表示真實(shí)。
4．3 保證擔(dān)保的范圍包括本合同項(xiàng)下的借款本金、利息、違約金、賠償金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（含律師費(fèi)）和所有其他應(yīng)付費(fèi)用。
4．4 保證期間為本合同確定的到期之次日起兩年。
4．5 若甲方按合同約定提前收回款項(xiàng)，則保證期間為自甲方向乙方通知的還款日之次日起兩年。
4．6 甲方與乙方協(xié)議變更本合同，無(wú)須經(jīng)丙方同意，丙方仍在原保證范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
4．7 甲方將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，丙方仍在原保證范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
4．8 甲方依合同約定，依法解除本合同時(shí)，甲方有權(quán)書(shū)面通知丙方提前承擔(dān)保證責(zé)任，丙方應(yīng)在接到通知之日起10日內(nèi)履行保證責(zé)任。
4．9 丙方保證責(zé)任為獨(dú)立責(zé)任，不因甲、乙方借款合同的無(wú)效而無(wú)效。
5．乙方權(quán)利、義務(wù)
5．1 未經(jīng)甲方書(shū)面同意，不得提前還款。
5．2 自覺(jué)接受甲方對(duì)本合同項(xiàng)下借款使用情況的調(diào)查、了解及監(jiān)督。
5．3 按本合同約定清償本合同項(xiàng)下的本金、利息。
5．4 變更住所、通訊地址、號(hào)碼應(yīng)在變更后7日內(nèi)書(shū)面通知甲方。
5．5 如發(fā)生對(duì)其履行本合同項(xiàng)下還款義務(wù)產(chǎn)生重大影響的任何事件（包括但不限于離、結(jié)婚，對(duì)外投資，承擔(dān)民事、行政、刑事責(zé)任等），應(yīng)當(dāng)立即書(shū)面通知乙方。
6．違約責(zé)任
6．1 甲方應(yīng)按約定日提取款項(xiàng)，否則甲方有權(quán)按合同利率按日計(jì)收遲延違約金。
6．2 未經(jīng)甲方書(shū)面同意，乙方提前歸還款項(xiàng)，甲方有權(quán)按本合同約定的借款期限和利率計(jì)收利息。
6．3 乙方有下列行為之一，甲方有權(quán)提前收回借款：
6．3．1 向甲方提供虛假情況或者隱瞞重要事實(shí)；
6．3．2 不配合、拒絕接受甲方的監(jiān)督；
6．3．3 未經(jīng)甲方同意，轉(zhuǎn)讓、處分其資產(chǎn)；
6．3．4 其財(cái)產(chǎn)重要部分或全部被其他債權(quán)人占有、接管或其財(cái)產(chǎn)被扣押、凍結(jié)，可能使甲方遭受?chē)?yán)重?fù)p失的；
6．3．5 其他任何可能導(dǎo)致甲方實(shí)現(xiàn)債權(quán)受到威脅或遭受?chē)?yán)重?fù)p失的。
7．合同無(wú)效、變更、解除、終止
7．1 本合同經(jīng)各方簽字或蓋章后生效，至本合同項(xiàng)下借款本金、利息、違約金及所有其他應(yīng)付費(fèi)用償清之日終止。
7．2 有下列情形之一，甲方有權(quán)解除合同：
7．2．1 本合同項(xiàng)下之擔(dān)保發(fā)生不利于甲方債權(quán)的變化，且乙方未能按甲方要求另行提供擔(dān)保；
7．2．2 其他嚴(yán)重的違約行為。
8．爭(zhēng)議解決
各方產(chǎn)生爭(zhēng)議，應(yīng)協(xié)商解決，協(xié)商不成，在合同簽訂地所在人民法院通過(guò)訴訟解決。
9．其他
本合同一式________份，具同等法律效力，各方各持一份。
10．合同簽訂地
本合同簽訂于___________________________________________________
甲方：____________________
乙方：____________________
丙方：____________________
________年______月______日
按份共同保證責(zé)任的定義第3篇
保證人：
企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)碼：
（或身份證號(hào)碼）：
法定代表人：
住所：
聯(lián)系方式：
債權(quán)人：
企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)碼：
（或身份證號(hào)碼）：
法定代表人：
住所：
聯(lián)系方式：
為擔(dān)保本合同第一條所述“主合同”項(xiàng)下債務(wù)的履行，保證人愿意向債權(quán)人提供保證，債權(quán)人、保證人經(jīng)平等協(xié)商訂立本合同。除本合同另有約定外，本合同的詞語(yǔ)解釋依據(jù)主合同確定，具體條款如下：
第一條 合同屬性
（一）本合同為下述條款所稱(chēng)的主合同的從合同，除非主合同當(dāng)事人雙方債權(quán)債務(wù)關(guān)系自然終止之外，本合同具有其獨(dú)立性，因主合同借款人過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致主合同無(wú)效、或因保證人過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致本合同無(wú)效的，均不免除保證人的保證責(zé)任。
（二）本合同之主合同為債權(quán)人（主合同之貸款人，下稱(chēng)債權(quán)人）與債務(wù)人________（主合同之借款人，下稱(chēng)債務(wù)人）于________年____月____日簽訂的編號(hào)為_(kāi)___________________的《人民幣借款合同》：
借款人：
借款金額（大寫(xiě)）：
借款期限：________年____月____日至________年____月____日。
第二條 主債權(quán)范圍
主合同項(xiàng)下發(fā)生的債權(quán)構(gòu)成本合同之主債權(quán)，包括但不限于借款本金、利息、違約金、賠償金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用（包括但不限于訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用、公證費(fèi)用、執(zhí)行費(fèi)用等）以及因債務(wù)人違約而給本合同債權(quán)人造成的損失和其他所有應(yīng)付費(fèi)用。
第三條 保證方式
本合同的保證方式為下列第（一）項(xiàng)：
（一）連帶責(zé)任保證。
（二）一般責(zé)任保證。
第四條 保證期間
本合同的保證期間為自主債權(quán)人向主債務(wù)人發(fā)放貸款之日，至債務(wù)人完全清償完畢借款合同項(xiàng)下的所有本息及其他應(yīng)付款。
第五條 保證責(zé)任的發(fā)生
凡債務(wù)人出現(xiàn)以下情形，債權(quán)人可要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任：
（一）債務(wù)人未按照約定向債權(quán)人償本付息的。
（二）因債權(quán)人不同意債務(wù)人提前還款，或債務(wù)人擅自提前還款而根據(jù)主合同產(chǎn)生的利息追索權(quán)。
（三）主債務(wù)在本合同之外同時(shí)存在其他擔(dān)保人提供的物保或其他保證人提供保證的，債權(quán)人有任意選擇承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的對(duì)象，本合同保證人不得以先向其他擔(dān)保人主張權(quán)利為由進(jìn)行抗辯。
（四）本合同不受保證人機(jī)構(gòu)的變更、撤銷(xiāo)或財(cái)力變化的影響。不受借款人與任何單位簽訂任何協(xié)議或文件的影響。不因借款人宣告破產(chǎn)、無(wú)力清償貸款、喪失法人資格、更改組織章程，以及關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)、包等各種變化而有任何改變。不因借款人放棄權(quán)利不履行義務(wù)或違約而有所改變。本合同不因主合同無(wú)效而無(wú)效，除非主合同無(wú)效系債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)所致。
第六條 保證債務(wù)的訴訟時(shí)效
（一）連帶責(zé)任保證情形下，若主債權(quán)未受清償，債權(quán)人在本合同約定的保證期間內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，保證債務(wù)開(kāi)始起算并適用訴訟時(shí)效。
（二）一般責(zé)任保證情形下，若主債權(quán)未受清償，債權(quán)人在本合同約定的保證期間內(nèi)對(duì)債務(wù)人提起訴訟或仲裁的，從該訴訟或仲裁發(fā)生法律效力之日起，保證債務(wù)開(kāi)始起算并適用訴訟時(shí)效。
第七條 保證責(zé)任的范圍限制及加重
（一）主合同雙方解除主合同或同意主合同提前到期的，保證人對(duì)于主合同項(xiàng)下已發(fā)生的債權(quán)總額承擔(dān)保證責(zé)任。
（二）主合同雙方協(xié)議變更主合同的，除涉及幣種、利率、金額、期限或其他變更導(dǎo)致增加主債權(quán)金額或延展主合同履行期限的之外，無(wú)需征得保證人同意，保證人應(yīng)對(duì)變更后的主合同承擔(dān)保證責(zé)任。
（三）在前款需征得保證人同意的情形下，若未征得保證人書(shū)面同意，或保證人拒絕的，保證人對(duì)增加部分的主債權(quán)不承擔(dān)保證責(zé)任，延展主合同履行期限的，則保證期間視為原定期間。
第八條 保證人聲明及承諾
（一）保證人依法具備簽訂和履行本合同所需的完全民事行為能力及權(quán)利能力。
（二）保證人完全了解主合同的內(nèi)容，簽署和履行本合同系基于保證人的真實(shí)意思表示，其中：
①、如果保證人是公司或其他組織單位的，則保證人已經(jīng)按照其章程或其他內(nèi)部管理文件的要求取得合法有效的授權(quán)。
②、如果保證人是公司法人的，則保證人已按照其公司章程的規(guī)定征得董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)的決議通過(guò)。
③、若簽署的章程或其他內(nèi)部管理文件對(duì)其擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，本合同項(xiàng)下?lián)？傤~并未超過(guò)規(guī)定的限額。
④、代表保證簽署本合同的法定代表人或授權(quán)人的簽字是經(jīng)過(guò)合法、有效的公司授權(quán)。簽署和履行本合同并不會(huì)違反對(duì)保證人有約束力的任何合同、協(xié)議或其他法律文件的義務(wù)。
（三）保證人向債權(quán)人提供的所有文件和資料都是準(zhǔn)確、真實(shí)、完整及有效的。
（四）保證人接受債權(quán)人對(duì)保證人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況的監(jiān)督和檢查，并給予協(xié)助和配合。
（五）保證人未向債權(quán)人隱瞞截止本合同簽訂日已經(jīng)承擔(dān)的重大負(fù)債。
（六）若發(fā)生可能影響保證人財(cái)務(wù)狀況和履約能力的情況，包括但不限于進(jìn)行任何形式的分立、合并、與外商合資、合作、承包經(jīng)營(yíng)、重組、改制、計(jì)劃上市等經(jīng)營(yíng)方式的變更，減少注冊(cè)資本、進(jìn)行重大資產(chǎn)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓、承擔(dān)重大負(fù)債，解散、撤銷(xiāo)、（被）申請(qǐng)破產(chǎn)等，或涉入重大訴訟或仲裁案件，保證人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人。
第九條 違約責(zé)任
（一）本協(xié)議正式生效后，雙方應(yīng)積極履行有關(guān)義務(wù)，任何違反本協(xié)議約定及保證條款的行為均構(gòu)成違約，違約方應(yīng)賠償守約方因之造成的損失，并向守約方支付本協(xié)議鑒于主合同約定之交易標(biāo)的額之10%的違約金。損失的賠償及違約金的支付不影響違約方按照本協(xié)議的約定繼續(xù)履行本協(xié)議。
（二）盡管本協(xié)議將于本協(xié)議約定之生效日期生效，但本協(xié)議雙方確認(rèn)和同意，在本協(xié)議簽訂后，如果由于任何一方毀約或未能履行其在本協(xié)議生效前應(yīng)當(dāng)履行的任何義務(wù)，致使本協(xié)議無(wú)法履行，則該方應(yīng)賠償其他守約方因本協(xié)議無(wú)法履行所產(chǎn)生的全部損失。
第十條 權(quán)利保留
（一）一方若未行使本合同項(xiàng)下部分或全部權(quán)利，或未要求另一方履行、承擔(dān)或全部義務(wù)、責(zé)任，并不構(gòu)成該方對(duì)該權(quán)利的放棄或?qū)υ摿x務(wù)、責(zé)任的豁免。
（二）保證人對(duì)另一方的任何寬容、展期或延緩行使本合同項(xiàng)下的權(quán)利，均不影響其根據(jù)本合同及法律法規(guī)而享有的任何權(quán)利，亦不視為其對(duì)該權(quán)利的放棄。
第十一條 費(fèi)用
除保證人對(duì)債務(wù)人根據(jù)主合同產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任外，因本合同訂立、履行及爭(zhēng)議解決所發(fā)生的費(fèi)用（包括但不限于律師費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等）由保證人承擔(dān)。
第十二條 合同變更與解除
（一）本合同經(jīng)雙方書(shū)面同意可以修改、補(bǔ)充或解除。本合同的任何修改和補(bǔ)充均構(gòu)成本合同不可分割的一部分。
（二）本合同的任何條款的無(wú)效均不影響其他條款的效力。
第十三條 法律適用、爭(zhēng)議解決及司法管轄
（一）本合同適用中華人民共和國(guó)法律。
（二）甲、乙、丙三方在履行本合同中發(fā)生的爭(zhēng)議，由三方協(xié)商或通過(guò)調(diào)解解決。協(xié)商或調(diào)解不成，可以向合同簽訂地的合同仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，或者向合同簽訂地的人民法院起訴。
第十四條 附件
下列附件及經(jīng)雙方共同確認(rèn)的其它附件是本合同不可分割的組成部分，具有與本合同相同的效力。
第十五條 其他約定
（一）未經(jīng)債權(quán)人書(shū)面同意，保證人不得將本合同項(xiàng)下的任何權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓第三人。
（二）除雙方另有約定外，雙方指定本合同載明的住所地為通訊機(jī)聯(lián)系地址，并承諾在通訊機(jī)聯(lián)系地址發(fā)生變更時(shí)，以書(shū)面形式及時(shí)通知對(duì)方。雙方確認(rèn)，雙方之間任何書(shū)面通知或文件往來(lái)，或者有關(guān)行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)向保證人或債權(quán)人送達(dá)法律文書(shū)時(shí)只需按本合同載明的保證人、債權(quán)人住所地寄送即視為有效送達(dá)。貸款人和保證人在履行本合同中如發(fā)生爭(zhēng)議，由雙方協(xié)商解決。協(xié)商不成，各方可向法院提起訴訟。
第十六條 合同生效
（一）本合同經(jīng)保證人與債權(quán)人雙方的法定代表人，或授權(quán)簽字人簽字并加蓋公章之日起生效。
（二）如保證人是自然人的，則合同經(jīng)保證人本人簽字并捺指模，且債權(quán)人的法定代表人、負(fù)責(zé)人或經(jīng)授權(quán)簽字人簽署并加蓋公章之日起生效。
（三）本合同一式____份，雙方各執(zhí)____份，均具同等效力。
第十七條 特別提示
（一）本合同的所有條款債務(wù)人已經(jīng)與債權(quán)人進(jìn)行了充分的協(xié)商。
（二）債權(quán)人已提請(qǐng)債務(wù)人、保證人、擔(dān)保人特別注意有關(guān)雙方權(quán)利義務(wù)的全部條款。債權(quán)人已經(jīng)應(yīng)債務(wù)人的要求對(duì)上述條款做出相應(yīng)的說(shuō)明。
（三）簽約各方對(duì)本合同條款的理解完全一致。
保證人（公章）：
法定代表人（或委托代理人）
（簽字）：
簽訂日期：________年____月____日
債權(quán)人（公章）：
法定代表人（或委托代理人）
（簽字）：
簽訂日期：________年____月____日